商标法除保护商标权人利益外，还肩负保护消费者利益的使命，而商标共有可能引起普通消费者混淆商品的出处或者误认商品的质量。因此，商标注册必须对共有商标的使用作出限制。《巴黎公约》规定对共有商标予以注册和保护，但以“其使用不会使公众产生误认，且不违反社会公众利益”为条件。我国《商标法实施条例》本应借鉴此种规定，要求商标共有人标明其商品的出处，保证商品质量，从而维护社会公众利益。对此可参照新《商标法》第40条第二款关于被许可使用人义务的规定，要求“共有商标各共有人在使用注册商标的商品上标明其名称和商品产地”。“假如共有人对商标的使用，导致公众对使用同一商标的货物的来源发生误解，以及假如共有人所销售的货物的质量不同，即为使公众误解和违反公共利益”，对此可以参照新《商标法》第45条的规定，由有关工商行政治理部门分别不同情况，责令限期改正，并可以予以通报或者处以罚款，或者由商标局撤销其注册商标。
商标权共有与许可使用、设定质权
商标权共有人就其份额许可他人使用或者设定质权是否需要经过其他共有人的同意，应视共有性质而定。商标权共有可以分为按份共有和共同共有。所谓商标权按份共有，又称商标权分别共有，是指两个或者两个以上的民事主体按照各自的份额对共有商标权分享权利和分担义务的共有制度。各共有人在自己的份额内得自由地许可第三人使用，或者设定质权，但不得损害其他共有人的利益。
所谓商标权共同共有，两个或者两个以上的民事主体基于共同关系，对共有商标权不分份额地共同享有权利和承担义务的共有制度，共同关系依照法律规定或者合同而成立。各共有人就其应有份额许可第三人使用或者设定质权，必须取得其他共有人的一致同意。
商标注册商标权共有中的代表人
由于商标权共有人可能人数众多，在商标审查、驳回通知、异议和评审等程序中，由共有人一起参与不利于案件的及时审结，不符合效率原则。因此，有必要在商标权共有人中指定代表人。因此，商标立法有必要对代表人的产生、权限、任期等问题作出规定。现分述之：
代表人的产生
《中华人民共和国商标法实施条例》第16条规定，“共同申请注册同一商标的，应当在申请书中指定一个代表人；没有指定代表人的，以申请书中顺序排列的人为代表人。”由此可见，代表人产生方式有二：一是申请人约定产生，即由共同申请人推选产生并在申请书中指定。二是依法律规定产生，即共同申请人未在申请书中指定代表人的，依法律规定由申请书中顺序排列的人担任代表人。
代表人的权限
遗憾的是，《商标法实施条例》未能规定代表人的权利与义务，这对共有人利益的保护、商标局和商标评审委员会发送有关通知、裁定等影响甚巨。此等重要问题只能靠商标局、商标评审委员会的内部规定或者部门规章加以解决，那么内部规定、规章的法律效力等级较低，尤其是在接受司法监督时，法院是否予以承认都悬而未决。
法律规定在商标申请注册中的代表人法定产生方式，其目的在于在商标审查过程中，由该代表人代表共同申请人与商标局沟通，商标局向代表人发送《受理通知书》、《驳回决定书》、《商标注册证》等具有法律效力的文件，就视为已向所有共同申请人发送。因此，必须规定代表人的法定权利与义务，否则申请人并不知晓没有指定代表人可能带来不利后果，也使前引条款的立法目的落空。在商标注册申请中，代表人的权利和义务是一致的，即代表共同申请人接收上述具有法律效力的文件、更正商标注册申请文件的非实质性内容的错误。此外，代表人负有将上述法律文件告知其他全体共同申请人的义务。代表人未经其他共同申请人的一致同意，不得变更商标注册申请的实质性内容，也不得撤回商标注册申请。
在异议、评审等程序中，代表人只能由共有申请人或者共有人选任，而不适用法定产生方式。代表人有权代表共同申请人或者共有人提出异议、异议答辩、评审申请、评审答辩。代表人的行为对各共有人发生法律效力，但代表人变更商标权的实质性内容、放弃异议或者评审申请、撤回商标注册申请或者撤销商标注册，必须经共同申请人的一致同意。
代表人的任期
前引《商标法实施条例》第16条并未规定代表人的任期。本文认为，该条款规定的代表人任期仅为商标注册申请提交之日至商标申请获准注册之日。在此期间内，由代表人代表共同申请人与商标局进行沟通，接收法律文件。假如商标注册申请被驳回，或者在商标注册申请初步审定后异议期内，第三人对该商标提出异议的，商标局应当且只需通知代表人，而无须通知各共同申请人。因代表人未尽告知义务，造成其他共有人未能按期提出复审、异议答辩等损失的，由代表人承担责任。
在共有商标申请获准注册后，第三人针对该商标提出争议、撤销注册不当等评审申请的，商标评审委员会应当向各共有人发出答辩通知。商标局依职权撤销商标注册的，也应当通知各共有人。原因有二：其一，只有通知各共有人，才能切实保护各共有人的利益。其二，在商标注册后，共有人或者代表人可能因为种种原因发生变更。
商标权共有与异议、评审请求的提出
基于共有商标注册申请或者共有商标权提出异议、评审申请的，是否必须由全体共有人提出？一个共有人或者若干共有人能否独立提出评审申请？有一种观点认为，共有商标注册申请被驳回的，应当由代表人或者共有人共同提出驳回复审申请，否则不予受理。根据《日本商标法》第56条款准用《日本专利法》条文之一即第132条第三款的规定，商标权或者商标申请权的共有人，
就该共有权提出审判请求的，应由全体共有人共同提出。此种规定表面上是维护全体共有人的利益，实际上为部分共有人损害其他共有人的利益大开方便之门。依民法有关共有的理论，在按份共有的情况下，各共有人按照其份额对共有财产享有占有、使用、收益和处分的权利。在共同共有的情况下，各共有人负有治理共有财产的义务。基于共有商标权或者商标申请权提出异议并不属于对该共有权的处分，而是一种维护和治理。因此，在商标权或者商标申请权共有的情况下，无论是按份共有还是共同共有，任一共有人、几个共有人联合或者全体共有人都有权基于共有权提出异议、评审请求。
需要注重者有二：其一，为保护各共有人的利益，部分商标共有权人基于共有权提出异议、评审申请的，商标局、商标评审委员会应当将其他共有权人例为共同申请人，其他共有权人有权参与异议、评审；不愿意参与异议、评审的，不影响商标局、商标评审委员会对案件的审理和依法作出裁定、决定。其二，基于共有商标申请权提出驳回复审，复审理由成立的，应由全体共同申请人作为注册人，享有注册商标专用权，复审申请人无权予以排斥。否则，复审申请人就是通过复审申请处分了其他共有人的权利，显然于法理无据。
商标权共有与侵权诉讼
侵权诉讼的提起是否以全体共有人提起为必要
依民法理论，“在共同共有关系中，当共有物被他人非法占有、受到他人非法侵害及有受妨害之虞时，任一共有人均可以行使相应的物上请求权，以保全共有物所有权的圆满状态”。日本学者也认为，排除侵犯工业产权的行为或者提出禁止请求等，具有维护权利的性质，所以部分共有人也可以作为原告。商标权无论是按份共有，还是共同共有，任一或者部分共有人都可以基于共有商标权提出停止侵权行为、排除妨碍及财产保全的请求，而无需全体共有人为之，这是由各共有人享有治理共有商标权的权利和义务决定的。
当共有商标权遭第三人侵权时，侵权损害赔偿诉讼是否必须由全体共有人或者其代表人提起？日本法学界认为，工业产权的共有，其合有性质较强，在侵权诉讼时，原则上由所有共有人作为当事人。在商标权按份共有的情况下，只要共有人能够举证证实其确定的共有份额，该共有人当然可以独立起诉。在商标权共同共有的情况下，虽然要求侵权人赔偿损失而提起诉讼不仅具有维护权利的性质，而且具有处分行为的性质，假如侵权诉讼必须由全体共有人提起，那么其中一个或者部分共有人被收买而不与其他共有人共同提起诉讼，将对其他共有人非常不利。因此，部分共同共有人也可以提供侵权之诉，要求侵权人赔偿损失。但是，起诉的共有人无权独占损害赔偿金，而应当按照共有关系进行分配。
部分共有人提起诉讼，其他共有人的诉讼地位的界定
共有商标权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，应当根据最高人民法院《关于适用〈中国人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第56、58条的规定，将其他共有权人列为共同原告。对于已明确表示放弃实体权利的共有权人，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。
损害赔偿额的分配
损害赔偿额的分配原则上应由各共有人协商解决，在不能协商解决时，则应根据损害赔偿额的计算方法不同而有所区别。根据《商标法》第56条的规定，确定侵犯商标专用权的赔偿数额的方法有二：一是被侵权人在侵权期间因侵权所受的损失。假如各共有人的损失能够确定，则各共有人获得的赔偿数额应当与其所受损失相当。尤其是在按份共有时，因各共有人的权利份额相对独立，其损失也易计算。二是侵权人侵权期间因侵权所得的利润。商标注册在商标权按份共有的情况下，按照各共有人所持份额进行分配；在商标权共同共有的情况下，在各共有人之间平均分配，同时可以考虑各共有人对商标信誉积累和价值增值所作贡献的大小。
[恒大知识产权温馨提示]
（www.wipoask.com）中部分图片及内容来源于网络，版权属于原作者，仅以配图表达，无他意。如有不妥之处，请联系我们删除，感谢！
