世界各国对发明专利申请普遍采用“早期公开、延迟审查”制度，这一制度使得申请人有足够的时间考虑是否有必要启动对其发明专利申请的实质审查；又不至于因延迟审查而妨碍向公众及时传播技术信息。

 

 

在发明专利申请公布之后，任何第三人都可以通过阅读公布的申请文件就可以了解发明的内容，同时也就有了实施该发明的可能。

 

要知道，一件发明专利的申请最终由两种可能的结果：一是被授予专利权，二是未被授予专利权。对于后者自然是不做保护，但是前者却是需要进行专利保护的。

 

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《专利法》第三十九条规定：发明专利权自国家知识产权局公告之日起生效。但从发明公布之日起一直到授权公告这段时间，由于专利未获得授权，该发明尚不能得到《专利法》第十一条的保护，无权要求第三人停止实施其发明。这就致使最终得到发明专利的申请人权益受损，“早期公开、延迟审查”制度也就成了失败的制度，因而《专利法》就必须给获得发明专利的发明一种“临时保护”，以期保护发明在公示后授权公告前的这段时间的权益。

 

《专利法》第十三条规定：发明专利申请公布后，申请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。而该条，就是所谓的对发明专利申请的“临时保护”。

 

值得注意的是，临时保护是有一定限制的。它仅针对获得发明专利的发明，对于未获得发明专利的，不予保护。且在此期间，如被实施发明，可以要求实施者支付费用，但不是有权要求实施者支付费用同时也不承担相应的民事责任。究其原因，发明专利申请在此期间仅仅是公告，尚未进行实质审查，最终能否进行授权还尚未可知。

 

临时保护的效力

如果将临时保护规定为申请人的一项权利，支付使用费就是实施者的义务；一旦将来该申请被驳回或者撤回，将损害实施者的权益。临时保护是从国家知识产权局公布发明专利申请之日开始的，但是，有时第三人并不是通过公布发明专利申请而了解该发明，而是通过其自己的研究开发而掌握该发明。因此，如果申请人在公布之后发现他人实施其专利申请中的发明，应当将自己申请专利的事实通知该实施者，并要求支付适当的费用。但此时发明并未授权，实施者往往会拒绝支付费用，因而申请人只有等到专利授权后再去要求实施者支付费用，此时实施者若仍拒绝支付，就可直接到人民法院起诉或请求专利管理部门进行处理。

 

此时应当注意的是，这项诉讼是有时限的，两年之内若未提出诉讼则视为放弃诉讼权利。

 

临时保护的范围

《专利法》第五十九条规定，专利权的保护范围以权力要求书的内容为准。那么临时保护的范围如何确定呢？

 

事实上，他人在发明专利申请公布后实施发明的行为必须是在公布的发明专利申请的保护范围以内，同时又在授予专利的保护范围以内，才需要支付费用。如果一项发明专利申请公布时的保护范围宽，最后批准专利的保护范围窄，实施行为只是落人公布时的权利要求的保护范围之内，而没有落入授权时的权利要求的保护范围之内，则表明他人实施的技术方案不应当获得专利保护．因而不必支付使用费。

 

反之，如果一项发明专利申请公布时的保护范围窄，最后批准专利的保护范围宽，则应当按照公布时的保护范围来判断是否应当支付使用费，因为当时公众能够看到的是公布时的权利要求，他们只能依照这样的权利要求来判断是否使用了所公布的发明。在这种情况下，如果以授权时较宽的保护范围为依据， 对公众来说就是不公平的。 

 

延  伸

关于在发明专利申请日至公布日期间是否给予专利保护的问题

 

在发明专利申请日至公布日期间，专利法对提出专利申请的技术未规定给予保护。所以在此期间，他人将独立研制出的与申请专利的技术相同的发明付诸实施或者转让的，不承担侵权责任；但是专利申请公布以后，继续使用该项技术的，依据专利法规定，则应支付适当的费用。

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